word打印版下載：政法干警《民法學(xué)》全真模擬預(yù)測試卷九
《民法學(xué)》全真模擬預(yù)測試卷(九)
一、單項(xiàng)選擇題：1～30小題，每小題2分，共60分。下列每題給出的四個(gè)選項(xiàng)中，只有一個(gè)選項(xiàng)是符合題目要求的，把該選項(xiàng)前的字母填在題后的括號內(nèi)。
1．從事高空、高壓、易燃、易爆、劇毒、放射性、高速運(yùn)輸工具等對周圍環(huán)境有高度危險(xiǎn)的作業(yè)造成他人損害的，若這種損害由受害人故意造成，則( )。
A．由受害人承擔(dān)
B．由從事高度危險(xiǎn)作業(yè)的人承擔(dān)
C．由從事高度危險(xiǎn)作業(yè)的人承擔(dān)主要責(zé)任，受害人承擔(dān)次要責(zé)任
D．按公平原則處理
2．以下關(guān)于各類民事法律行為之間關(guān)系的表述，正確的是( )。
A．實(shí)踐性民事法律行為都是要式民事法律行為
B．單務(wù)民事法律行為都是單方民事法律行為
C．有償民事法律行為都是雙務(wù)民事法律行為
D．雙方民事法律行為都是雙務(wù)民事法律行為
3．相鄰關(guān)系只發(fā)生于( )。
A．占有毗鄰?fù)恋氐南噜徣酥g B．占有不動(dòng)產(chǎn)的相鄰人之間
C．占有毗鄰不動(dòng)產(chǎn)的相鄰人之間 D．占有動(dòng)產(chǎn)的相鄰人之間
4．中國銀行屬于( )。
A．合伙 B．公法人 C．社團(tuán)法人 D．財(cái)團(tuán)法人
5．甲乙是多年的鄰居，甲因蓋房需要占用乙的土地放置磚塊。但甲的房子蓋好后很長時(shí)期，甲都不把磚頭搬走，乙對此提出意見。甲的義務(wù)是( )。
A．賠償損失 B．排除妨礙 C．恢復(fù)原狀 D．消除危險(xiǎn)
6．能引起訴訟時(shí)效中斷的法定事由之一是起訴。根據(jù)司法解釋，起訴的范疇不包括( )。
A．起訴后，被法院作不予受理或駁回或當(dāng)事人自動(dòng)撤訴的
B．向人民調(diào)解委員會(huì)提起權(quán)利保護(hù)請求的
C．向有關(guān)單位提起權(quán)利保護(hù)的
D．向仲裁機(jī)關(guān)提起仲裁的
7．土地承包經(jīng)營權(quán)屬于( )。
A．用益物權(quán) B．債權(quán) C．擔(dān)保物權(quán) D．所有權(quán)
8．甲與乙簽訂了一份買牛合同。甲向乙交付了一頭牛，乙支付了相應(yīng)價(jià)款，乙在宰殺該牛的過程中，發(fā)現(xiàn)有牛黃并得款7000元，該牛黃款的歸屬應(yīng)( )。
A．歸甲 B．歸乙 C．甲與乙按份共有 D．甲與乙共同共有
9．以下情形，能產(chǎn)生債權(quán)讓與效果的是( )。
A．甲將其對乙的普通債權(quán)讓與給限制行為能力人丙，并對乙為通知
B．張三因公受傷致殘，有權(quán)要求國家給付撫恤金，張三將此債權(quán)讓與給李四
C．甲與乙訂立債權(quán)讓與合同，前者將其對丙的債權(quán)讓與給后者，但該債權(quán)此前已被抵消
D．甲將其對丙的債權(quán)讓與給乙，在對丙通知前，債務(wù)人丙向原債權(quán)人甲作出了清償
10．下列事實(shí)能引起不當(dāng)?shù)美畟挠? )。
A．子女給父母養(yǎng)老費(fèi)1萬元 B．明知不欠他人錢款而為給付
C．提前償還所欠他人債務(wù) D．為履行合同而支付對方金錢，后該合同被確認(rèn)無效
11．對債權(quán)人撤銷權(quán)表述錯(cuò)誤的是( )。
A．撤銷權(quán)的行使以債權(quán)人的債權(quán)為限
B．債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)
C．債權(quán)人只能請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為
D．撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使
12．張某購買一批貨物，約定于5月20日提貨，但其因?yàn)闆]有安排好汽車而未能提貨。當(dāng)晚，出賣人的倉庫失火，貨物被燒毀。誰應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損失?( )’
A．出賣人，因?yàn)樨浳镌谄淇刂浦? B．出賣人，因?yàn)樨浳锼袡?quán)沒有轉(zhuǎn)移
C．買受人，因?yàn)樗麤]有按時(shí)提貨 D．雙方分擔(dān)，因?yàn)檎l都沒有過錯(cuò)
13．專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，不得被代位，這些權(quán)利不包括 ( )。
A．人身傷害賠償請求權(quán) B．安置費(fèi)請求權(quán)
C．租金收取權(quán) D．繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)
14．經(jīng)過公證的贈(zèng)與合同，贈(zèng)與人不交付贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的，受贈(zèng)人( )。
A．可以要求其交付 B．不可以要求其交付
C．協(xié)商支付價(jià)金后要求其交付
D．須向法院提起訴訟，經(jīng)法院判決后，要求其支付
15．下列協(xié)議中哪個(gè)適用《合同法》?( )
A．遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議 B．監(jiān)護(hù)責(zé)任協(xié)議
C．聯(lián)產(chǎn)承包協(xié)議 D．業(yè)務(wù)代理協(xié)議
16．馮某借給李某5000元，則( )。
A．二人之間的借款合同為諾成性合同
B．二人之間的借款合同未約定利息，法院應(yīng)支持馮某支付利息的請求
C．馮某起訴李某不還款，舉證責(zé)任在馮某
D．李某的還款義務(wù)，可以定金、留置、抵押、質(zhì)押、保證等方式擔(dān)保
17．甲撿到了一只母羊飼養(yǎng)起來，并花錢為母山羊配種，此后母山羊生了兩只小山羊，后失主乙找到甲要羊。本案應(yīng)如何處理?( )
A．失主無權(quán)要回羊，自己承擔(dān)損失
B．母羊歸還失主，小羊歸甲，作為對甲的報(bào)酬
C．大小山羊全歸還失主，失主付給甲飼養(yǎng)費(fèi)和配種費(fèi)
D．大小山羊全歸還失主，失主只需付給甲配種費(fèi)
18．甲與乙兩人之間存在房屋租賃合同關(guān)系。租賃合同期滿后，承租人仍然使用該房并按照原合同如數(shù)交納租金，出租人甲照收不誤。在原租賃合同期滿后( )。
A．甲乙之間存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系但不存在租賃合同關(guān)系
B．甲、乙雙方都有違約行為
C．承租人乙侵犯了甲的所有權(quán)
D．甲乙雙方都以積極的行為建立不定期租賃關(guān)系，當(dāng)事人之間存在建立不定期租賃關(guān)系的要約和承諾
19．發(fā)明或者實(shí)用新型專利保護(hù)的范圍以下列哪項(xiàng)所述的內(nèi)容為準(zhǔn)?( )
A．說明書 B．侵權(quán)行為人侵權(quán)
C．要求專利管理機(jī)關(guān)處理的申請書
D．該項(xiàng)專利的權(quán)利請求書
20．對物的處分，可分為事實(shí)上的處分和法律上的處分，下列屬于法律上的處分的是( )。
A．房屋所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓 B．燃料的消費(fèi) C．將房屋拆除 D．糧食的消費(fèi)
21．取得專利實(shí)施強(qiáng)制許可的人依據(jù)我國《專利法》規(guī)定( )。
A．需經(jīng)過專利權(quán)人的同意 B．享有獨(dú)占實(shí)施權(quán)
C．有權(quán)許可他人實(shí)施 D．無權(quán)許可他人實(shí)施
22．同一天以相同商標(biāo)提出注冊申請的，應(yīng)當(dāng)適用( )。
A．使用在先原則 B．申請?jiān)谙仍瓌t C．抽簽原則 D．共同使用原則
23．根據(jù)我國《專利法》的規(guī)定，以下發(fā)明創(chuàng)造中不能授予專利權(quán)的是( )。
A．萬能充電器 B．轉(zhuǎn)基因大豆的生產(chǎn)方法
C．癌癥的治療方法 D．感冒治療儀
24．繼承權(quán)是一種( )。
A．人身權(quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán) B．財(cái)產(chǎn)權(quán) C．人身權(quán)
D．有人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的雙重屬性
25．根據(jù)我國著作權(quán)法，中國公民的著作權(quán)從( )自動(dòng)產(chǎn)生。
A．作品創(chuàng)作時(shí) B．作品創(chuàng)作完成時(shí) C．登記時(shí) D．作品首次發(fā)表時(shí)
26．高度危險(xiǎn)作業(yè)民事責(zé)任中，免責(zé)事由為( )。
A．不可抗力 B．意外事件 C．受害人故意 D．第三人過錯(cuò)
27．甲在飯店吃飯，飲酒過度而大醉，離去時(shí)拒不付款，飯店老板予以阻攔。問老板的行為為( )。
A．自助行為 B．侵權(quán)行為 C．合同抗辯權(quán) D．違約行為
28．李某患有間歇性精神病。一日李某騎車行走時(shí)突然犯病，將一位在路邊玩耍的6歲兒童撞傷，用去醫(yī)療費(fèi)1000元。該案責(zé)任應(yīng)如何承擔(dān)?( )
A．李某應(yīng)當(dāng)賠償全部損失 B．雙方都無過錯(cuò)，應(yīng)分擔(dān)責(zé)任
C．按過錯(cuò)承擔(dān)責(zé)任 D．兒童的監(jiān)護(hù)人承擔(dān)
29．小學(xué)生明明和童童在學(xué)校發(fā)生打斗，在場老師陳某未予制止。導(dǎo)致童童受傷。下列哪一選項(xiàng)是正確的?( )
A．學(xué)校存在過錯(cuò)，應(yīng)承擔(dān)與其過錯(cuò)相應(yīng)的賠償責(zé)任
B．應(yīng)由學(xué)校承擔(dān)全部賠償責(zé)任
C．應(yīng)由學(xué)校和明明父母承擔(dān)連帶賠償責(zé)任
D．陳某未盡職責(zé)義務(wù)，應(yīng)由陳某承擔(dān)賠償責(zé)任
30．在職務(wù)侵權(quán)行為中，關(guān)于被侵害的公民合法權(quán)益的說法，不正確的是( )。
A．合法權(quán)益的損失包括財(cái)產(chǎn)損失和人身損失
B．財(cái)產(chǎn)損失只限于直接財(cái)產(chǎn)損失
C．間接財(cái)產(chǎn)損失也在國家賠償范圍之列
D．人身損失主要是指對公民生命健康權(quán)和人身自由權(quán)的損害
二、判斷題：31～40小題，每小題2分，共20分。判斷下列各題的正誤，正確的劃“√”，錯(cuò)誤的劃“×”。
31．甲公司的商標(biāo)已經(jīng)用了3年，按照慣例，稱為馳名商標(biāo)。( )
32．遺囑是單方民事法律行為。( )
33．從事高度危險(xiǎn)作業(yè)造成他人損害．能夠證明是由于受害人的過錯(cuò)造成的，作業(yè)人不承擔(dān)民事責(zé)任。( )
34．并不是所有民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系都體現(xiàn)等價(jià)有償原則。( )
35．遺囑人立遺囑時(shí)有民事行為能力，后來喪失了行為能力，其所立遺囑有效。( )36．不動(dòng)產(chǎn)也可以設(shè)定質(zhì)權(quán)。( )
37．用益物權(quán)是一種限制物權(quán)，它只是在某些方面支配標(biāo)的物的權(quán)利，沒有完全的支配權(quán)。( )
38．根據(jù)我國《著作權(quán)法》的有關(guān)規(guī)定，甲作家與乙出版社簽訂了一份出版合同，該合同的有效期限不得超過5年。( )
39．公民肖像權(quán)受到侵害的，可以要求精神損害賠償。( )
40．過錯(cuò)推定責(zé)任是一項(xiàng)獨(dú)立的歸責(zé)原則。( )
三、簡答題：41～43小題，每小題8分，共24分。
41．簡述民法中的誠實(shí)信用原則。
42．簡述地面施工致害侵權(quán)行為的構(gòu)成要件。
43．簡述我國商標(biāo)注冊的原則。
四、論述題：44小題，16分。
44．論共同共有。
五、案例分析題：45～46小題，每小題15分，共30分。
45．1990年12月，秦某向朋友張某借款5萬元，并立字據(jù)約定兩個(gè)月內(nèi)償還。但秦某一直沒有還錢。此前張某雖然經(jīng)常來看望秦某，但對錢的事只字未提。1993年10月張某急需用錢，找到秦某要錢，秦某當(dāng)即表示，全部錢款月底還清，并在原來的字據(jù)上對此作了注明。11月5日，當(dāng)張某再次來找秦某要錢時(shí)，秦某卻稱，自己近來研習(xí)法律，知道他們之間的債務(wù)已超過兩年的訴訟時(shí)效，可以不用還了。張某氣憤至極，第二天就向法院提起了訴訟，要求秦某償還5萬元的本金和利息。
(1)張某對秦某債務(wù)的訴訟時(shí)效是否屆滿?
(2)秦某1993年10月在字據(jù)上對月底還錢作注明的行為有何種效力?
(3)張某能否通過訴訟要回秦某所欠的錢?
46．A公司從B公司購買一批醫(yī)療器械，總價(jià)款為人民幣150萬元。依據(jù)雙方約定，1998年5月28日，A公司向B公司支付定金人民幣30萬元；B公司于7月8日交貨，A公司在收貨后10日內(nèi)付清余款。
5月28日，A公司向B公司開出一張金額為人民幣30萬元的轉(zhuǎn)賬支票(同城使用，下同)。6月10日，B公司向付款人Y提示付款，付款人Y拒絕付款。B公司在遭拒絕付款后，遂向A公司要求重新出票，在A公司重新出票后，B公司方獲付款。
7月8日，B公司按時(shí)交貨。7月12日，A公司將從C公司背書受讓的一張金額為人民幣150萬元的銀行匯票背書轉(zhuǎn)讓給B公司。7月13日，B公司因償還債務(wù)又將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給D公司。7月15日，A公司發(fā)現(xiàn)8公司交付的貨物為偽劣產(chǎn)品，遂即通知付款人 w拒絕向上述銀行匯票的持票人付款，但D公司于7月16日向付款人w提示該匯票請示付款時(shí)，付款人w仍然按票面金額向D公司支付了全部票款。
7月18日，A公司將貨物退還了B公司，同時(shí)要求B公司返還貨款及承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任；
B公司同意退還貨款，但拒絕承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。A公司遂向人民法院提起訴訟。
經(jīng)查：B公司系由甲、乙、丙共同投資設(shè)立的一家有限責(zé)任公司，該公司于1998年1月18日成立，注冊資金為人民幣150萬元，其中：甲以現(xiàn)金人民幣30萬元出資；乙以房屋折價(jià)人民幣60萬元出資；丙以辦公設(shè)施折價(jià)人民幣60萬元出資。經(jīng)有關(guān)中介機(jī)構(gòu)評估和審定：甲出資的現(xiàn)金如數(shù)到位；乙出資的房屋價(jià)值僅為人民幣20萬元；丙出資的辦公設(shè)施實(shí)際價(jià)值只有人民幣15萬元。
根據(jù)上述事實(shí)分別回答以下問題：
(1)付款人Y拒絕向B公司支付所持轉(zhuǎn)賬支票票款是否正確?
(2)A公司要求B公司承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的依據(jù)是什么?B公司應(yīng)如何承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任?
(3)付款人w向D公司支付所持銀行匯票票款是否正確?
(4)根據(jù)《公司法》的規(guī)定，B公司的股東如何承擔(dān)出資不實(shí)的民事責(zé)任?
參考答案及解析
一、單項(xiàng)選擇題
1．A【解析】高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害民事責(zé)任實(shí)行無過錯(cuò)責(zé)任原則，受害人故意是唯一的免責(zé)事由。故選A。
2．C【解析】雙方法律行為既可以是雙務(wù)法律行為．也可以是單務(wù)法律行為；單務(wù)法律行為一般都是雙方法律行為；實(shí)踐性法律行為與要式法律行為之間沒有關(guān)聯(lián)；因此ABD都是錯(cuò)誤的，只有C是正確答案。
3．C【解析】相鄰關(guān)系即不動(dòng)產(chǎn)相鄰關(guān)系，是指相互毗鄰的不動(dòng)產(chǎn)所有人或使用人之間在行使所有權(quán)或使用權(quán)時(shí)，因相互間給予便利或接受限制所發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系?？梢?，相鄰關(guān)系的實(shí)質(zhì)是不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利內(nèi)容的限制和擴(kuò)張。故選C。
4．C【解析】中國銀行是企業(yè)法人，屬于典型的社團(tuán)法人、私法人，而不是財(cái)團(tuán)法人、公法人、合伙。因此ABD是錯(cuò)誤的，只有C是正確答案。
5．C【解析】恢復(fù)原狀是指恢復(fù)到權(quán)利被侵犯前的原本狀態(tài)?；蛘邔p害的財(cái)產(chǎn)修復(fù)。此種責(zé)任形式適用的條件是：須有修復(fù)的可能與必要。故選C。
6．A【解析】根據(jù)最高人民法院的司法解釋，起訴的范疇包括權(quán)利人向人民調(diào)解委員會(huì)提起權(quán)利保護(hù)請求；權(quán)利人向有關(guān)單位提起權(quán)利保護(hù)請求；權(quán)利人向仲裁機(jī)關(guān)提起仲裁。但不包括人民法院不受理權(quán)利人的起訴或駁回權(quán)利人的起訴，或權(quán)利人起訴后自動(dòng)撤回的情形。因此BCD是錯(cuò)誤的，只有A是正確答案。
7．A【解析】土地承包經(jīng)營權(quán)是指農(nóng)業(yè)經(jīng)營者在法律規(guī)定和合同約定的范圍內(nèi)，在集體經(jīng)濟(jì)組織所有的，或者國家所有的由集體經(jīng)濟(jì)組織長期使用的土地上進(jìn)行耕作、養(yǎng)殖或畜牧并獲得收益的權(quán)利；而用益物權(quán)是指權(quán)利人對他人所有物享有以使用收益為內(nèi)容的物權(quán)。由此可知土地承包經(jīng)營權(quán)屬于用益物權(quán)。故選A。
8．B【解析】依據(jù)我國《合同法》規(guī)定，孳息自交付時(shí)起轉(zhuǎn)移，除非當(dāng)事人另有約定。本題中，正確選項(xiàng)應(yīng)為B。
9．A【解析】債權(quán)讓與的條件有：(1)須存在有效的債權(quán)；(2)被讓與的債權(quán)須具有可讓與性。A項(xiàng)中，丙雖為限制行為能力人，但可以在能力范圍內(nèi)訂立債權(quán)讓與合同；對于純獲利益的債權(quán)讓與，丙無須經(jīng)法定代理人同意。故選A。
10．D【解析】不當(dāng)?shù)美侵笩o法律上的原因而受利益，致使他人受損失的事實(shí)。選項(xiàng) A屬于履行道德上的義務(wù)，選項(xiàng)B屬于明知無給付義務(wù)，選項(xiàng)C屬于給付未到期債務(wù)，三者都不產(chǎn)生不當(dāng)?shù)美畟?。選項(xiàng)D屬于“非債清償”，支付金錢沒有合法根據(jù)，構(gòu)成不當(dāng)?shù)美畟?/p>
11．B【解析】《合同法》第74條規(guī)定，撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。第75條規(guī)定：“撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅”。所以B項(xiàng)表述錯(cuò)誤。
12．C【解析】《合同法》第143條規(guī)定：“因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)。”據(jù)此，貨物被燒毀的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由張某承擔(dān)。故選C。
13．C【解析】所謂專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動(dòng)報(bào)酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險(xiǎn)、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。
14．A【解析】贈(zèng)與合同為諾成性合同，當(dāng)事人意思表示一致即生效。依據(jù)《合同法》第188條之規(guī)定，經(jīng)過公證的贈(zèng)與合同，贈(zèng)與人不交付贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)的，受贈(zèng)人可以要求交付。故選A。
15．D【解析】《合同法》第2條：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定?！彼訟、B錯(cuò)誤，而C選項(xiàng)的聯(lián)產(chǎn)承包協(xié)議中當(dāng)事人不是平等的民事主體，因此也不適用《合同法》。
16．C【解析】自然人直接的借款合同為實(shí)踐性合同，所以A錯(cuò)誤。自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或者約定不明確的，視為不支付利息，所以B錯(cuò)誤。借款合同不可以用留置的方式提供擔(dān)保，所以D錯(cuò)誤。舉證責(zé)任原則上是“誰主張誰舉證”。故選C。
17．C【解析】《民法通則》第92條規(guī)定：“沒有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益。造成他人損失的，應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)利益返還受損失的人?！倍睹裢ㄒ庖姟返?31條規(guī)定：“返還的不當(dāng)利益，應(yīng)當(dāng)包括原物和原物所生的孽息?！彼赃x項(xiàng)A、B是錯(cuò)的。甲撿到乙的山羊飼養(yǎng)起來并為其配種的行為構(gòu)成不真正無因管理。不真正無因管理是指管理人對他人事物并非為他人而為的管理，包括誤信管理和為自己管理。由于無因管理的管理人須有為他人管理的意思，故無此意思時(shí)，即不成立無因管理，當(dāng)然也不會(huì)發(fā)生無因管理的效力。但在個(gè)別情形下，從保護(hù)管理人的利益考慮，可適當(dāng)準(zhǔn)用無因管理的規(guī)定。本案甲的行為構(gòu)成為自己管理，可適用《民法通則》關(guān)于無因管理的有關(guān)規(guī)定?！睹穹ㄍ▌t》第93條規(guī)定：“沒有法定的或約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失進(jìn)行管理或服務(wù)的，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費(fèi)用?！倍睹裢ㄒ庖姟返?32條規(guī)定：“《民法通則》第93條規(guī)定的管理人或服務(wù)人可以要求受益人償付的必要費(fèi)用，包括在管理或者服務(wù)活動(dòng)中直接支出的費(fèi)用，以及在該活動(dòng)中受到的實(shí)際損失。”所以選項(xiàng)C正確。選項(xiàng)D錯(cuò)誤。
18．D【解析】《合同法》第236條規(guī)定：“租賃期間屆滿，承租人繼續(xù)使用租賃物，出租人沒有提出異議的，原租賃合同繼續(xù)有效，但租賃期限為不定期?！惫蔬xD。
19．D【解析】《專利法》第56條第1款規(guī)定：“發(fā)明或者實(shí)用新型專利權(quán)的保護(hù)范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)，說明書及附圖可以用于解釋權(quán)利要求?！?/p>
20．A【解析】事實(shí)上的處分是指對物進(jìn)行消費(fèi)，側(cè)重于物理形態(tài)上的變化，所以B、 C、D三項(xiàng)為事實(shí)上的處分。法律上的處分是指對物的所有權(quán)的處置，房屋所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓屬于法律上的處分。故選A。
21．D【解析】強(qiáng)制許可又稱為非自愿許可，是指國務(wù)院專利行政部門依照法律規(guī)定，不經(jīng)專利權(quán)人的同意，直接許可具備實(shí)施條件的申請者實(shí)施發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠囊环N行政措施。其目的是為了促進(jìn)獲得專利的發(fā)明創(chuàng)造得以實(shí)施，防止專利權(quán)人濫用專利權(quán)，維護(hù)國家利益和社會(huì)公共利益。但取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位和個(gè)人不享有獨(dú)占的實(shí)施權(quán)，也無權(quán)允許他人實(shí)施，并要向?qū)＠麢?quán)人支付使用費(fèi)。
22．A【解析】同一天以相同商標(biāo)提出注冊申請的適用使用在先原則。
23．c【解析】根據(jù)《專利法》第25條第l款第3項(xiàng)的規(guī)定，對疾病的診斷和治療方法不授予專利權(quán)。因此，應(yīng)選選項(xiàng)C。
24．D【解析】繼承權(quán)是繼承人依法享有的取得被繼承人遺產(chǎn)的權(quán)利。繼承權(quán)是基于近親屬的身份關(guān)系而發(fā)生的財(cái)產(chǎn)權(quán)，因而兼有人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的雙重屬性。所以不能單純地說繼承權(quán)為財(cái)產(chǎn)權(quán)或人身權(quán)。
25．B【解析】我國《著作權(quán)法》采用著作權(quán)自動(dòng)保護(hù)原則，作者在作品完成時(shí)即取得著作權(quán)，不論其是否發(fā)表，也無需履行任何手續(xù)。
26．C【解析】高度危險(xiǎn)作業(yè)的免責(zé)事由只有一項(xiàng)：受害人故意。其他選項(xiàng)均不符合法律規(guī)定。
27．A【解析】所謂自助行為，是指權(quán)利人為保護(hù)自己的權(quán)利，在情勢緊急而又不能請求國家機(jī)關(guān)予以救助的情況下，對他人人身或財(cái)產(chǎn)施加的為法律和社會(huì)所認(rèn)可的強(qiáng)制行為。不屬于侵權(quán)，也不屬于抗辯權(quán)。
28．B【解析】《民法通則》第132條規(guī)定：“當(dāng)事人對造成損害都沒有過錯(cuò)的，可以根據(jù)實(shí)際情況，由當(dāng)事人分擔(dān)民事責(zé)任。”本題中的情形屬于雙方都沒有過錯(cuò)，．應(yīng)當(dāng)分擔(dān)責(zé)任。
29．A【解析】對未成年人依法負(fù)有教育、管理、保護(hù)義務(wù)的學(xué)校、幼兒園或其他教育機(jī)構(gòu)，未盡職責(zé)范圍內(nèi)的相關(guān)義務(wù)致使未成年人遭受人身損害，或者未成年人致他人人身損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與其過錯(cuò)相應(yīng)賠償責(zé)任。
30．C【解析】合法權(quán)益的損失包括財(cái)產(chǎn)損失和人身損失。財(cái)產(chǎn)損失只限于直接財(cái)產(chǎn)損失，間接財(cái)產(chǎn)損失不在國家賠償范圍之列。人身損失主要是指對公民生命健康權(quán)和人身自由權(quán)的損害。
二、判斷題
31．×【解析】馳名商標(biāo)是經(jīng)過長期使用、具有良好信譽(yù)、為公眾普遍知曉的商標(biāo)。沒有使用一定年限就成為馳名商標(biāo)的慣例。
32．√【解析】遺囑是單方民事法律行為，只需要一個(gè)意思表示：即遺囑人通過立遺囑的方式將財(cái)產(chǎn)交由他人繼承或贈(zèng)與他人。
33．×【解析】根據(jù)《民法通則》第123條規(guī)定，從事高度危險(xiǎn)作業(yè)的免責(zé)事由是受害人故意。而過錯(cuò)分為故意和過失。
34．√【解析】民法作為市場經(jīng)濟(jì)的基本法，其調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系絕大部分都體現(xiàn)出了等價(jià)有償這一市場交換原則的基本要求，但民法調(diào)整的少數(shù)財(cái)產(chǎn)關(guān)系并沒有體現(xiàn)出等價(jià)有償?shù)脑瓌t，如贈(zèng)與、贍養(yǎng)等財(cái)產(chǎn)關(guān)系。
35．√【解析】行為是否有效，根據(jù)行為時(shí)行為人有無行為能力而定。
36．×【解析】質(zhì)權(quán)是一種動(dòng)產(chǎn)物權(quán)，對不動(dòng)產(chǎn)不能設(shè)定質(zhì)權(quán)。法律、行政法規(guī)禁止轉(zhuǎn)讓的動(dòng)產(chǎn)也不得設(shè)定質(zhì)權(quán)。
37．√【解析】用益物權(quán)是由所有權(quán)派生的權(quán)利。用益物權(quán)是一種限制物權(quán)，它只是在某些方面支配標(biāo)的物的權(quán)利，沒有完全的支配權(quán)。
38．×【解析】我國現(xiàn)行《著作權(quán)法》對出版合同的有效期未作限定性規(guī)定。
39．√【解析】公民肖像權(quán)受到侵害的，有權(quán)要求停止侵害，恢復(fù)名譽(yù)，消除影響，賠禮道歉，并可以要求賠償損失，包括精神損害賠償。
40．×【解析】過錯(cuò)推定責(zé)任仍以過錯(cuò)作為承擔(dān)責(zé)任的基礎(chǔ)，因而它不是一項(xiàng)獨(dú)立的歸責(zé)原則，只是過錯(cuò)責(zé)任原則的一種特殊形式。
三、簡答題
41．答：我國民法中的誠實(shí)信用原則包括：(1)民事主體進(jìn)行民事活動(dòng)、建立民事法律關(guān)系時(shí)，必須將有關(guān)的事項(xiàng)和真實(shí)情況如實(shí)告知對方，禁止隱瞞或欺騙對方當(dāng)事人；
(2)建立民事法律關(guān)系后，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)恪守信用，認(rèn)真履行各自的民事義務(wù)；
(3)發(fā)生損害時(shí)雙方當(dāng)事人都應(yīng)當(dāng)及時(shí)采取補(bǔ)救措施，避免或減少給對方造成的損失。
42．答：地面施工致害侵權(quán)行為應(yīng)具備的構(gòu)成要件有：(1)施工工作應(yīng)是在公共場所、道旁、通道等可能危及行人的場所進(jìn)行。公共場所因其特殊性，出入人員的廣泛性，在這些場合施工，具有給他人人身、財(cái)產(chǎn)造成危險(xiǎn)的可能。
(2)施工人未設(shè)置明顯標(biāo)志，也未采取安全措施。與一般作為的侵權(quán)行為不同，地面施工致人損害的行為是一種不作為的侵權(quán)行為，施工人沒有履行法定的警示義務(wù)，是導(dǎo)致侵權(quán)的根本原因。
(3)有損害事實(shí)的存在。遭受損害的是他人的人身或財(cái)產(chǎn)，但不包括施工人員自身受到的傷害，后者應(yīng)適用勞動(dòng)合同或雇用合同關(guān)系加以調(diào)整，而不適用特殊侵權(quán)行為加以調(diào)整。
(4)施工人有過錯(cuò)。地面施工致人損害行為適用推定過錯(cuò)費(fèi)任，即除非施工人能證明其已盡法定警示義務(wù)，主觀上無過錯(cuò)，否則就應(yīng)認(rèn)定其有過錯(cuò)，應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。
(5)有因果關(guān)系。即施工人未設(shè)置明顯標(biāo)志也未采取安全措施的不作為，是產(chǎn)生損害后果的直接原因。
43．答：根據(jù)我國《商標(biāo)法》的規(guī)定，商標(biāo)注冊的原則包括：
(1)自愿注冊為主、強(qiáng)制注冊為輔的原則，一般而言，商標(biāo)所有人自愿決定是否將其商標(biāo)注冊，但人用藥品和煙草制品必須使用注冊商標(biāo)；
(2)申請?jiān)谙仍瓌t，即兩個(gè)或兩個(gè)以上的申請人在同一種商品或者類似商品上，以相同或者相近似的商標(biāo)申請注冊的，商標(biāo)局初步審定并公告申請?jiān)谙鹊纳虡?biāo)；
(3)申請單一性原則，即申請商標(biāo)注冊，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定的商品分類表填報(bào)使用商標(biāo)的商品類別和商品名稱。
四、論述題
44．答：(1)共同共有的概念和特征。共同共有是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的人基于共同關(guān)系，共同享有一物的所有權(quán)。其法律特征有：第一，共同共有根據(jù)共同關(guān)系產(chǎn)生，必須以共同關(guān)系的存在為前提。這種共同關(guān)系，或是由法律直接規(guī)定的，如夫妻關(guān)系、家庭關(guān)系，或是由合同約定的，如合伙合同。第二，共同共有沒有共有份額。共同共有是不確定份額的共有。只要共同共有關(guān)系存在，共有人就不能劃分自己對財(cái)產(chǎn)的份額。只有在共同共有關(guān)系消滅對共有財(cái)產(chǎn)行分割時(shí)，才能確定各個(gè)共有人應(yīng)得的份額。第三，共同共有的共有人平等地享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。各個(gè)共有人對于共有物，平等地享有占有、使用、收益、處分權(quán)，并平等地承擔(dān)義務(wù)。對于共有財(cái)產(chǎn)，部分共有人主張按份共有，部分共有人主張共同共有，如果不能證明財(cái)產(chǎn)是按份共有的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為共同共有。
(2)共同共有的內(nèi)外部關(guān)系。共同共有人的權(quán)利，及于共有物的全部。對于共有物的占有、使用、收益、處分權(quán)的行使，應(yīng)當(dāng)?shù)玫饺w共有人的同意。如果根據(jù)法律的規(guī)定或合同的約定，某個(gè)或某些共有人有權(quán)代表全體共有人管理共有財(cái)產(chǎn)時(shí)，則該共有人可以依法或依照合同對共有財(cái)產(chǎn)進(jìn)行管理。但是，在共同共有關(guān)系存續(xù)期間，部分共有人擅自處分共有財(cái)產(chǎn)的，一般是無效的。但第三人善意、有償取得該財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)維護(hù)第三人的合法權(quán)益；對其他共有人的損失，由擅自處分共有財(cái)產(chǎn)的人賠償。共同共有人在享有權(quán)利的同時(shí)，對于共有物的管理費(fèi)用及其他費(fèi)用應(yīng)當(dāng)共同負(fù)擔(dān)。共同共有人因經(jīng)營共有財(cái)產(chǎn)對外發(fā)生的財(cái)產(chǎn)責(zé)任或造成第三人的損害，全體共有人應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。共有財(cái)產(chǎn)的分割，有協(xié)議的，按協(xié)議處理；沒有協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)等分原則處理。并且考慮共有人對共有財(cái)產(chǎn)的貢獻(xiàn)的大小，適當(dāng)照顧共有人的生產(chǎn)、生活的實(shí)際需要等情況。至于分割方法，共有人在不損害共有物價(jià)值的前提下?？梢赃x擇采取實(shí)物分割、變價(jià)分割、作價(jià)補(bǔ)償?shù)确椒ā?/p>
(3)共同共有的類型。
?、俜蚱薰灿胸?cái)產(chǎn)?！痘橐龇ā返?7條規(guī)定：“夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期問所得的下列財(cái)產(chǎn)，歸夫妻共同共有……夫妻對共同所有的財(cái)產(chǎn)，有平等的處理權(quán)。這是夫妻共同共有財(cái)產(chǎn)的法律依據(jù)。夫妻共同共有的財(cái)產(chǎn)，包括在婚姻關(guān)系存續(xù)期間各自的合法收入(如工資、獎(jiǎng)金、稿酬)和共同勞動(dòng)收入．以及各自因繼承或接受贈(zèng)與取得的財(cái)產(chǎn)等等。”夫妻雙方經(jīng)過協(xié)商。約定以其他方式確定夫妻間的財(cái)產(chǎn)歸屬，例如約定在婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻所得的財(cái)產(chǎn)歸各自所有，或者約定某項(xiàng)或某幾項(xiàng)取得的財(cái)產(chǎn)歸取得一方所有，其他財(cái)產(chǎn)仍歸夫妻雙方共有。夫妻的婚前財(cái)產(chǎn)，是夫妻各自所有的財(cái)產(chǎn)，不屬于夫妻共有財(cái)產(chǎn)。但是婚前財(cái)產(chǎn)在婚后經(jīng)過長期共同使用，財(cái)產(chǎn)已經(jīng)在質(zhì)和量上發(fā)生很大的變化，就應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體情況，將財(cái)產(chǎn)的全部或部分視為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。另外．對于婚前財(cái)產(chǎn)在婚后如果用作共有財(cái)產(chǎn)進(jìn)行重大修繕，通過修繕新增加的價(jià)值部分，應(yīng)認(rèn)定為夫妻共有財(cái)產(chǎn)。例如夫妻居住的房屋是男方的婚前財(cái)產(chǎn)，在婚后又以共有財(cái)產(chǎn)作了重大修繕的．房屋價(jià)值的增加部分，應(yīng)屬于夫妻共有財(cái)產(chǎn)。夫妻雙方對于夫妻共有財(cái)產(chǎn)，有平等地占有、使用、收益、處分的權(quán)利。尤其是對共有財(cái)產(chǎn)的處分，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過協(xié)商，取得一致意見后進(jìn)行。夫妻一方在處分共有財(cái)產(chǎn)時(shí)，另一方明知其行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意，事后不得以自己未親自參加處分而否認(rèn)處分的法律后果。
?、诩彝ス灿胸?cái)產(chǎn)。家庭共有財(cái)產(chǎn)就是家庭成員在家庭共同生活關(guān)系存續(xù)期間共同創(chuàng)造、共同所得的財(cái)產(chǎn)。家庭共有財(cái)產(chǎn)是以維持家庭成員共同生活或生產(chǎn)為目的的財(cái)產(chǎn)。它的來源，主要是家庭成員在共同生活期間的共同勞動(dòng)收入。家庭成員交給家庭的財(cái)產(chǎn)以及家庭成員的共同積累、購置、受贈(zèng)的財(cái)產(chǎn)。家庭共有財(cái)產(chǎn)屬于家庭成員共同所有。每個(gè)家庭成員對于家庭共有財(cái)產(chǎn)都享有平等的權(quán)利。對于家庭共有財(cái)產(chǎn)的占有、使用、收益、處分，應(yīng)當(dāng)由全體家庭成員協(xié)商一致進(jìn)行，但法律另有規(guī)定的除外。例如家庭成員中的未成年人，尚無行為能力，其父母或家庭中的其他近親屬是其監(jiān)護(hù)人，因而未成年人雖然也是家庭共有財(cái)產(chǎn)的共有人，但其共有權(quán)的行使都要由他的父母或其他監(jiān)護(hù)人代理。
?、酃餐^承的財(cái)產(chǎn)。這是指在繼承開始以后，遺產(chǎn)分割以前，兩個(gè)或兩個(gè)以上的繼承人對之享有繼承權(quán)的遺產(chǎn)。在分割遺產(chǎn)時(shí)，共同繼承人應(yīng)當(dāng)按照法律規(guī)定的原則確定各自的份額或按遺囑的規(guī)定確定各自的份額。
五、案例分析題
45．答：(1)《民法通則》第135條規(guī)定：“向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為兩年，法律另有規(guī)定的除外。”本案中，秦某于1990年12月向張某借錢，到1991年3月還款期限已過，但直到1993年10月張某才第一次向秦某要錢，其間已過了近三年，秦某債務(wù)的訴訟時(shí)效實(shí)際上早已屆滿。因此，當(dāng)時(shí)秦某如果表示不愿償還此款，張某將無法通過訴訟索回他的錢款。
(2)根據(jù)最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見(試行)》第l71條的規(guī)定：過了訴訟時(shí)效期間，義務(wù)人履行義務(wù)后，又以超過訴訟時(shí)效為由反悔的，不予支持。此處義務(wù)人履行義務(wù)不僅僅指義務(wù)人實(shí)際履行義務(wù)。也包括義務(wù)人對履行義務(wù)重新做出承諾。在本案中，秦某1993年10月在字據(jù)上的注明即是一種重新承諾．不得反悔。
(3)張某要求法院判決秦某還款的請求可以得到法院的支持，但不是因?yàn)闀r(shí)效沒有屆滿，而是因秦某已重新作出承諾。
46．答：(1)付款人Y拒絕向B公司支付所持轉(zhuǎn)賬支票票款正確。根據(jù)我國《票據(jù)法》第92條的規(guī)定．支票的持票人應(yīng)當(dāng)自出票日起10日內(nèi)提示付款，超過提示付款期限的，付款人可以不予付款；但出票人仍應(yīng)當(dāng)對持票人承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。在本案中，由于持票人B公司提示付款的期間已超過10日，因此，付款人Y可以拒絕向B公司支付所持轉(zhuǎn)賬支票票款。
(2)A公司要求8公司承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的依據(jù)是雙方當(dāng)事人約定的定金條款。根據(jù)我國《合同法》第l】5條的規(guī)定，給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；接受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。因此，B公司應(yīng)向A公司返還人民幣60萬元。
(3)付款人w向D公司支付所持銀行匯票票款正確。因?yàn)槠睋?jù)關(guān)系一旦成立后，即與基礎(chǔ)關(guān)系相分離。根據(jù)《票據(jù)法》第l3條的規(guī)定，只有持有人是不履行約定義務(wù)的與自己有直接債權(quán)債務(wù)關(guān)系的人，票據(jù)債務(wù)人才可進(jìn)行抗辯。而D公司既與A公司無直接的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。又與付款人w無直接的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，故付款人不得拒絕向D公司支付其提示的票款。
(4)根據(jù)《公司法》第28條的規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)，如果實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付出資的股東補(bǔ)交其差額，公司設(shè)立時(shí)的其他股東對其承擔(dān)連帶責(zé)任。第25條規(guī)定，股東不按規(guī)定繳納所認(rèn)繳出資，應(yīng)當(dāng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。因此，乙和丙應(yīng)補(bǔ)交其出資差額。甲必須承擔(dān)連帶責(zé)任。與此同時(shí)，乙和丙應(yīng)當(dāng)向甲承擔(dān)違約責(zé)任。
